股权架构设计的实现方式-股东协议

mason

【引言】

股权架构的主体是股权，股权是建立在规则之上的艺术品。经济学家、法学家、学者及实务工作者为股权确立了许多规则，企业家则是运用这些规则将股权作用发挥到极致的引领者。这恰如我们在评价一幅油画作品时，一般要看它的立意、构图、表现所表达出来的情感，再加上作品本身使用的上乘颜料，与作者在创作时的境遇、心境等因素相匹配，从而构成一幅卓越的作品。类比到股权架构问题，需要结合企业家对市场、商业逻辑的理解，加之企业当前所处的阶段，通过专业人士的通力协助，完成一个优秀的股权架构“作品”。

那么，如何实现股权架构设计的目标呢，主要通过股东协议、公司章程和其他安排来实现，笔者律师团队将通过系列文章，深入分析股权架构设计的不同实现方式。

【股东协议的主要适用情形】

股东协议作为目前使用最普遍的股权设计载体，因其自身具有的相当的灵活性和自主性，在投融资领域和公司治理领域已得到广泛应用。

1、满足股东的个体需求。

在公司股东较多，各自的诉求和利益指向比较复杂，且难以完全达成共识的情况下，如果公司对外融资引进投资者，在签署正式的《增资协议》或《增资及股权转让协议》等法律文件时，其中的某些条款可能不适合让所有股东都知晓，在此情形下，为了能够完成融资，公司大股东或在融资中占主导地位的股东，除了在上述正式法律文件之外，可能还希望签署带有补充和保密性质的《股东协议》，以实现一些特殊目的。

2、一定程度上突破相关管理限制。

《公司法》《公司注册资本登记管理规定》明确允许的出资形式是有限的，包括货币、实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等，对于劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权等不可用作出资。而这些形式的资产及其他资产有时候价值非常大，因此，为了突破这些限制，各合作伙伴或创业股东之间会通过《股东协议》约定并认可这些不在法律法规允许范围内出资的形式，同时，为了满足工商登记部门对注册资本的实际缴付要求，可能会以某种形式进行变通，比如，采用这些特殊出资形式的股东，由其中某位股东（通常是大股东）代为履行出资的实缴义务，两者之间形成的借贷关系，在公司分红时再以分红款偿还债务等。在实务中，部分地方工商管理部门出于审慎管理考虑，对债权或股权形式的缴付出资形式不予办理登记手续，也可以考虑上述方式处理。

3、实现协议的有效性。

公司在进行对外投融资时，一般都涉及公司估值调整的约束机制，即“对赌条款”。按照目前法院审理对赌协议的裁判思路及趋势，“对赌条款”若体现在《股东协议》中，则约束的对象是各方股东，这种约定是有效的；但如果“对赌协议”写入《增资协议》，将公司作为约束对象，由公司履行有关业绩补偿、股权回购等义务的，一般会被认定为无效条款。因此，投资人为了保障投资利益的需要在签订相关投资协议时，应当与融资公司的股东签订《股东协议》以明确相关“对赌条款”，保障协议的有效性。

【股东协议的效力范围】

股东协议属于无名合同，因此在权利、义务的设置上具有相当的灵活性和自主性，这也是股东协议的一个巨大优势。这种协议不需要在工商局进行备案，也不需要进行必要的行政审批，如果协议未附有生效条件或期限，股东签订后即可生效。基于合同的相对性原理，此协议只能约束签署协议的主体，未签署协议的股东以及后续进入的新股东及公司，均不受该协议的约束。当然，股东协议的内容不得违反法律法规的强制性规定，不得存在《民法典》规定的无效情形，否则也不存在约束力。

【股东协议的实务效果】

1、可以作为公司章程和交易协议的补充。

新《公司法》虽然赋予了公司章程较大的自主性和灵活性，但是在实际操作中情况可能经常发生变化，针对重大事项，每次变化都需要股东会讨论并经2/3以上表决权通过，再进行工行备案，有的地方工商行政管理部门对有特殊约定的章程还限制备案，只认可统一制式的版本，由此带来较高的操作成本，交易协议不便约定的问题在前面也有描述，因此，股东协议为了弥补这些不便和障碍，可以针对不同情景和需要进行个性化约定。

2、解决《公司法》的刚性治理问题。

基于有限公司的人合性特征，股东入股公司之后要想退出公司是很难的，上市公司中小股东的“用脚投票”权利对有限公司股东而言是一种奢望。所以，尽管由股东派生诉讼等手段可以保障中小股东利益，但并不能解决在出现公司僵局、大股东主导控制但却并不违法等情况下中小股东的利益诉求问题，比如优先购买权及利益分配等相关问题。因此，基于这些事项的复杂性及隐秘性，依靠传统的公司治理载体，即公司章程，并不能发挥多大作用，但股东协议对此就会有一些灵活性和适用性。

《公司法》及公司章程可以有效地对公司治理事项作出事先安排，而面对于事中及事后出现的公司治理问题由于“三会会议”的程序性要求，以及工商管理部门的硬性操作而显得灵活性不足，有时候甚至不能完全反映股东之间的真实诉求安排，但是股东协议具有的灵活机动特点，可以就一些治理问题做出便利的约定。例如，表决权的特殊安排、董事选任制度、薪酬制度等其他内部治理事宜。