“零对价”股权转让的合法性研究及风险防范

mason

【焦点引入】

伴随着市场经济的发展和营商环境的优化，股权转让交易也日益频繁，与此同时，在法院审理的公司类纠纷中，股权转让纠纷案件增量明显，而且因产生纠纷的原因多种多样，各不相同，股东因个人原因或其他考虑，以”零对价”进行转让股权的现象逐步增多，由此引发的法律纠纷和税务问题，给市场经济的健康发展带来了巨大的不确定性。

本文将以某真实案例，分析“零对价”股权转让的合法性，并提出风险防范建议。

【经典案例】

2017年3月，甲、乙、丙三人共同成立A公司，注册资本1000万元。甲实缴出资540万元占股54%，乙实缴出资290万元占股29%，丙实缴出资170万占股17%。甲为公司的法定代表人和总经理，乙作为业务负责人，丙不直接参与管理。A公司业务发展迅速，2018年11月，净利润达到550万元，由于丙要移民新加坡，在甲、乙同意并自愿放弃优先购买权的情况下，丙将所持股份以“零对价”转让给其表妹丁，随后由于A公司业绩持续增长，得到某PE机构投资1亿元，不久后，甲、乙以侵害其优先购买权和财产性利益为由，同时将丙、丁诉至法院。

请问：丙和丁之间的“零对价”转让股权行为，是否合法？有无风险？

【案例分析】

本案涉及无偿转让公司股权的效力及风险问题。

根据《公司法》第七十一条的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

本案中，丙因移居海外，在A公司股东甲、乙同意并放弃优先购买权的情况下，以零对价的方式将所持股权转让给其表妹丁，符合《公司法》和A公司章程的规定，且程序合法，不存在违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗的情形。丙、丁之间订立的股权转让协议合法有效。

实践中，“零对价”受让标的股份的收益未必为正，也可能是负资产。因股权产生的相关权益和义务的集合性、风险的不确定性等诸多因素，受让股权并非意味着资产必然增加，相反，股权所属企业经营的不确定性，导致的未来风险，受让方也需要承担相应责任。如果没有较为特殊的原因，“零对价”转让股权，很容易引发内部股东的干预，甚至导致内部治理结构的危机。

【风险防范建议】

1、明确合同性质（转让合同或赠与合同）。

零对价”转让股权，容易引发转让股权的性质究竟是转让还是赠与的争议，并可能存在被撤销或被认定为协议成立但未生效等风险，并可能引发公司内部股东的优先购买权纠纷。因此，转让方、受让方应审慎区别股权的“转让”与“赠与”性质，审慎签订《股权转让协议》或《赠与协议》。

2、就出让方而言，应明确“赠与”。

出让方应当明确处分标的股权的性质为赠与，双方签署的协议应明确为《股权赠与协议》，股权处分的价格为“无偿”。

3、就受让方而言，应明确“转让”。

受让方应当明确受让标的股权的性质为转让，双方签署的协议应明确为《股权转让协议》，股权受让价格尽量不体现“零对价”，可以约定较低价格。另外，可以约定以较低受让股权的必要义务或条件。

4、完善内部治理流程体系。

股权转让行为，应当严格按照公司章程及《公司法》的相关规定履行通知义务，并经其他股东过半数同意，确保其他股东的优先购买权，避免协议的被撤销或协议成立但未生效的风险。

5、重点关注税务风险。

“零对价”转让股权，极易被税务机关征税或处罚，同时，如无偿受让股权，后续再次转让股权，将可能承担高额的所得税，因此，“零对价”转让股权，应当综合考虑税负问题。