股权退出机制的法律研究与风险应对

mason

【经典案例】

8848的退出失败案例

1995年，王峻涛策划的8848电子商务网正式发布，主要经营B2C（商户对消费者），其商业模式事实上拷贝了美国的亚马逊。当时8848还只是连邦软件的电商部门，但在该网站发布后，迅速成为了国内电子商务领域的领导者。与此同时，受限于当时的物流和支付体系，距离真正盈利还存在较大差距。

1996年6月，8848从连邦软件独立，成为连邦软件占股80%的二级公司，随后IDG等机构出资200万美元，成为8848的股东，该公司的股权结构也因为中外合资的因素，变得更加复杂。2000年初，北京连邦多次向中国证监会询问上市政策，并进行多次重组，虽然达到了证监会的监管要求，但是恰逢网络泡沫，已丧失上市最佳时机。随后，几经调整战略方向后，8848在2000年底实现了800万的营收，仍然未能实现盈利，最终，创始人王峻涛离职，8848从此成为历史。

【问题聚焦】

显然，8848的商业模式在创始当时虽然具有很大的前瞻性，但生不逢时，只是一个概念性的业务。究其失败的根本原因，是在投资者设立该公司时，并没有明确公司的战略发展方向和退出机制。由于投资者众多且意见不一，在上市地的选择和合规上浪费大量时间，在诸多资本市场之间摇摆不定，等待一切准备就绪时，网络泡沫已经破裂，投资者丧失最佳时机。而同期的易趣网和卓越网通过提前布局，在灵活合理的退出机制框架下，顺利出售，实现了及时止损和平稳退出。

本文将从股权退出的适用情形、退出方式与价格、退出注意要点等方面，针对股权结构设计中的股权退出机制进行深入的研究分析。

【股权退出的适用情形】

1、除名退出。

这种退出情形主要是指股东有主观过错的情况下，发生特定事件时，股东被公司除名。比如双方可约定，股东发生如下情形之一的，公司有权自行取消其股东身份，无偿收回股权，并不再发放当年红利，如给公司造成损失的，须另行向公司进行赔偿：

（1）公司未满X年主动辞职，导致公司业务收到严重影响的；

（2）未经公司董事会（或股东会）批准，擅自转让、质押、信托或以其他任何方式处分其持有的股权；

（3）严重违反公司规章制度的；

（4）严重失职，营私舞弊，给公司造成重大损失的；

（5）未经公司董事会（或董事会）批准，自营、与他人合营或为他人经营与公司业务相同或相似的业务的；

······

2、自然退出。

这种退出情形主要是指股东本身没有主观过错的情况下，发生特定事件时，股东自然退出公司。比如双方可以约定，股东发生如下情形之一的，公司有权以原认购价格回购其持有的股权，并不再发放其当前度的红利：

（1）股东丧失劳动能力的；

（2）股东死亡、被宣告死亡或被宣告失踪的；

（3）股东达到法定退休年龄；

（4）作为股东的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者宣告破产；

（5）股东不能胜任所聘工作岗位或拒绝服从公司工作安排，经公司董事会批准取消其股东资格的；

······

3、附期限退出。

这种退出情形主要是指股东本身没有主观过错的前提下，约定的服务期限届满时，股东应当按照约定退出公司。比如双方可以约定，股东持有股权满15年后主动辞职、当然退出或者退休的，公司回购其持有的股权，回购价格按届时股权对应市场价值回购。

4、附条件退出。

这种退出情形主要是指股东本身没有主观过错的前提下， 约定的条件成就时，股东应当按照约定退出公司。比如，公司完成A轮融资后股东提出从公司离职，或者公司销售额做到8亿/年后从公司离职等。当上述条件满足时，公司应当按照事先约定的退出方式和条件与股东共同办理退出手续。

【股权退出方式与价格】

1、公司回购。

所有离职人员退出的股权，由公司统一回购，回购完成后辈回购的股权一般做两类处理：第一，进入公司期权池留作以后的股权激励；第二，由公司办理减资、注销登记。相比较而言，第一种方法操作简单成本低，第二种方法程序复杂成本较高，一般采用第一类方法的较多。

公司回购时，回购价格的确定比较灵活，可以采用的价格方式有：

（1）初始出资金额加持股期间按照一定利率计算的利息

（2）初始出资金额加一定数额的未分配利润；

（3）退出时公司的每股净资产价格

······

2、股权转让。

离职人员的股权可以转让给两类人：（1）在职股东；（2）公司确定的意向受让方，一般是公司的其他重要人员。通常情况下，由公司大股东受让是比较常见的。在大股东受让后，根据大股东意愿也可以将这部分股权用作股权激励，暂时由大股东代持，待确定好被激励对象后按照激励计划进行操作。

关于股权转让的价格，可以参照上述公司回购的价格标准，由转让方和受让方自主约定。价格确定后，支付方式也可以由双方自行商量。

【股权退出的关注要点】

在股权架构设计中的股权退出机制设计及实践中，应重点关注以下几个方面：

1、事先签署完备的股权退出条款。

由于股东退出或离职受多方面因素的影响，在退出或离职时比在授予股权时进行股权条款谈判要困难许多。因此，在合伙建立企业或授予股权之初，就应当对未来的退出情形、退出方式、退出价格、违约责任等退出条款约定清楚，并写入正式生效的《合资合作协议》（或《期权授予协议》）、附生效条件的《股权转让协议》等法律文件。将来生效条件具备时，各方可以直接执行协议条款，无须再花费时间成本具体协商这些退出的条件。

2、事中做好股权价值的预期管理。

股权退出时，最难谈判的就是价格。站在公司的角度，可能认为离职股东提出的价格是狮子大开口，偏离公平价值；站在股东角度，认为辛辛苦苦为公司打拼多年，付出青春和努力，自身提出的要求并不过分，看似双方都有道理。其实，解决这个问题的关键，除了“解铃还须系铃人”的老板亲自权衡利益得失以外，更重要的是要有规则意识。这里所讲的规则，就是在公司的日常管理中，老板或其他创业股东要客观地对待股权价值，不能根据自己的喜好，为了激发大家的工作热情和想象力，夸大股权的价值，甚至对标行业内知名企业的股权，否则，只会进一步增加股权退出谈判的难度。

3、事后完善退出管理，不留后患。

股权退出工作一定要彻底，不能留下可能造成股权争议、导致股权不清晰的隐患。防止给公司以后的资本运作，包括IPO、重组上市时留下难以用时间消化解决的硬伤。要做到不留后患，以下几项应当注意：

（1）签署完整的股权退出法律文件，条件清晰，约定明确，可执行性强。尤其是其中的违约责任条款，不能只是泛泛约定，而是要约定明确的计算方法或者具体数额，以便在发生争议时可以迅速确定责任。

（2）对股权退出款项支付要留存明确的证据，保证股权退出的完整闭环。

（3）工商登记手续及时完成，防止出现实际股东与登记股东不一致的情形，给后续工作带来不必要麻烦。

（4）做到仁至义尽，买卖不成仁义在，良好的合作氛围仍然可能为以后的潜在合作打好基础，双方共赢才是最好的结果。