详解法律尽职调查（四）— 法律尽职调查的要点与风险防控（二）

mason

【引言】

在投融资实务中，常识性思维在投资决策过程中非常重要，但可惜在出现的诸多并购造假案例中，投资者对一些明显有违常识的现象或视而不见，或通过自我想象使其逻辑自洽，在决策前已经“心有所属”，为后期的投资行为寻找一种合理性。然而，理性投资者，似乎更应该相信“常识“，而非奇迹，其中“常识”并非人云亦云，而是基于公理化思维、被科学和实务验证过的确定性事实。在投融资活动中，“常识”就是基于真实资料反映的真实尽职调查结论，虽不是灵丹妙药，但可以成为投资决策的压舱石。

在上期实务文章中，针对法律尽职调查中的要点第一部分，即程序性事项、历史沿革与现状、业务经营和财务状况进行阐述，本期文章将针对税务、动产与不动产、知识产权、劳动人事、环境资源保护进行系统梳理，从而全面了解常规基础法律尽职调查中的要点和风险防控方法。

【法律尽职调查的要点与风险防控】

一、关于税务的尽职调查。

（一）调查要点。

1、尽职调查清单所列文件是否已提供齐全。

2、公司适用的税种税率是否符合法律法规及规范性文件的规定。

3、是否存在公司应缴纳而实际未缴纳的税种。

4、公司应适用的税率与陈述或实际税率是否存在差异。

5、公司取得的税收优惠、财政补贴是否有合法依据。

6、公司取得的税收优惠、财政补贴是否已取得批准或确认。

7、公司纳税申报地址与实际经营场所是否一致。

8、公司的税收优惠待遇和政府补贴是否面临重大不利变化。

9、公司向股东分红、以未分配利润或盈余公积转增注册资本是否已履行代扣代缴义务。

10、公司的关联交易是否存在转移税负安排。

11、公司是否存在需补缴或被追缴税款的情形。

12、公司是否存在税务行政处罚。

13、公司拟交易行为是否会对公司税收产生影响。

14、各种文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）风险防范。

关于税务方面的调查要点主要在于：

1、核查对象缴纳税务的合法合规性。

2、核查是否存在欠缴税款或税务纠纷情形。

3、判断公司税务事项对本次并购的影响。

针对上述要点，律师应从事实方面核查调查对象纳税申报、实际缴纳支付凭证；法律方面分析调查对象适用的税收优惠是否合法。实务中存在大量公司适用地方性税收优惠政策，无法律法规文件依据，不排除因此类文件被宣布无效而导致被追缴的可能性。律师在发现了调查对象税务方面的法律问题后，应进一步了解该问题是否解决，若尚未解决将会对调查对象、并购方带来多少预期损失。

二、关于动产和不动产的尽职调查。

（一）调查要点。

1、公司动产及不动产清单。

2、公司是否提供了土地使用权、房产所有权证书。

3、公司是否提供了动产权属证明、发票文件。

4、上述财产是否存在他项权利。

5、公司土地使用权取得方式，如系通过转让方式取得，是否足额支付土地出让金、税费。

6、公司土地是否存在使用划拨土地、集体用地、无权属土地行为。

7、公司房产取得方式，如系自建，需审阅房屋对应的项目立项、工程规划施工文件，包括：

（1）建设项目立项备案或核准文件；

（2）建设用地规划许可证；

（3）建设工程规划许可证；

（4）建筑工程施工许可证；

（5）建设项目环评批复文件；

（6）建设工程竣工验收报告；

（7）建设工程竣工验收备案表；

（8）消防验收文件。

8、公司房产如系购买取得，需审阅房屋原始权属证明、房屋销售许可证明、购房合同、购房款项支付凭证、税费缴纳文件。

9、公司土地、房产对应关系，是否存在房地不一致情形。

10、公司租赁财产的协议是否存在无效风险，出租方是否有权出租。

11、公司租赁土地或房产是否办理租赁登记。

12、公司使用的经营场所是否有被拆迁、被搬迁的风险。

13、各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）风险防范。

关于财产方面的调查要点主要在于：

1、核查确定财产的权属状况。

2、核查是否存在权属瑕疵。

3、核查是否存在影响财产价值的法律事项。

实务中，存在调查对象故意隐瞒重大财产已抵押或不告知财产真实权属状况情形，律师不能只核查土地证、房产证件，还应通过其他方式核查抵押情况；不能只关注是否已取得土地证、财产权证，还应关注权属来源，如土地出让金是否已足额缴纳、土地出让金是否低于基准地价，是否存在违反法律法规的土地出让金减免或返还事项。

三、关于知识产权的尽职调查。

（一）调查要点。

1、公司拥有的知识产权清单。

2、公司拥有或使用的专利权、商标权、著作权、域名、植物新品种权、集成电路设计布局专有权的权属证书、申请文件、权属登记簿。

3、拥有或使用的知识产权的转让或许可协议，许可方、转让方所有的权属证明文件；转让或许可的登记备案文件。

4、公司知识产权的年费缴纳凭证（如需缴纳凭证的）。

5、公司知识产权保护期限是否届满。

6、公司受让或被许可使用的知识产权付款凭证。

7、公司知识产权的取得是否合法（是否系职务发明、是否侵犯他人权利）。

8、公司知识产权是否存在纠纷或潜在纠纷。

9、公司知识产权是否存在共有情形、是否存在权利限制的情形。

10、公司知识产权对业务经营的贡献情况，如知识产权系股东出资取得，是否实际用于公司生产经营。

11、公司知识产权价值与评估价值、拟交易价值是否相符。

12、公司如存在技术进出口情况，是否办理了有关审批登记手续。

13、公司如存在技术进出口情况，是否办理了有关审批登记手续。

14、公司知识产权是否存在质押等权利限制。

15、各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）风险防范。

关于知识产权方面的调查要点主要在于：

1、核查知识产权的真实权属状况。

2、核查知识产权的实际价值。

3、是否存在知识产权权属纠纷或争议。

在苏州恒久IPO案例中，律师法律意见中披露的专利权因未缴年费的原因而终止事项，提示律师在实务中不能只关注专利权属证书，还要审查是否缴纳年费、核查专利登记簿副本信息。在特定交易中心，往往知识产权的价值巨大，对交易对价将产生重大影响，此时，律师调查时不能只关注财产账面价值，还要调查知识产权对经营活动的实际作用。

四、关于劳动人事的尽职调查。

（一）调查要点。

1、尽职调查清单所列文件是否已提供齐全。

2、公司员工专业结构、教育程度、年龄构成是否与公司享受的福利企业待遇、高新技术企业要求相匹配。

3、公司劳动用工及福利制度是否有利于高级管理人员团队稳定性。

4、公司是否与所有员工均签订了书面劳动合同。

5、公司与员工签订劳动合同的期限及内容是否符合法律要求（是否应签署无固定期限合同、试用期是否符合法律规定）。

6、除统一劳动合同外，公司是否与个别员工签署了竞业禁止协议、保密协议等类似合同。

7、公司是否采用劳务派遣方式用工，是否符合法律规定。

8、公司为员工缴纳社会保险的险种、基数及缴费比例是否符合国家及地方规定。

9、公司是否为员工缴纳住房公积金，缴费基数及比例是否符合地方规定。

10、公司是否存在欠付社会保险费用及住房公积金情形。

11、公司具体劳动用工制度（劳动时间、劳动报酬、代扣代缴个人所得税情况）是否符合法律规定。

12、公司是否存在劳动争议及纠纷。

13、公司是否存在重大劳动违法行为，是否受到主管机关行政处罚。

14、各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）风险防范。

关于劳动人事方面的调查要点主要在于：

1、核查劳动用工的合法合规性。

2、判断劳动人事现状是否影响调查对象持续经营。

3、判断劳动用工瑕疵对公司的影响。

实务中，若通过劳务派遣规避缴纳社保义务或公司薪酬水平、福利待遇远远低于同行业水平，则公司持续经营发展是会受影响的。律师在实务中不能只关注劳动用工现状，也要评价因欠缴或缴费基数不符合法律规定而对公司未来产生的影响。

五、关于环境保护的尽职调查。

（一）调查要点。

1、公司建设项目清单（包括已建、在建和拟建项目）。

2、公司是否履行建设项目环境影响评价程序（是否按法律要求编制环境影响评估报告书或报告表或登记表、是否取得环保部门的批复）

3、公司建设项目是否履行建设项目环保竣工验收程序。

4、公司排放的主要污染物是否达到国家或地方规定的排放标准。

5、公司生产过程中是否使用或产出禁用物品。

6、公司实际经营中的环评检测情况。

7、公司实际经营中的环保设施及运行情况。

8、公司固定废物及危险废物的处置是否符合法律法规规定。

9、公司是否存在环境污染事故。

10、公司项目是否处于区域限批的区域。

11、公司是否因环保事项发生诉讼、仲裁、行政复议事项。

12、各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）风险防范。

关于环境保护方面的调查要点主要在于：

1、核查公司是否履行环保审批程序以及相关程序的合法合规性。

2、核查公司是否严格按照环保要求进行生产经营。

3、核查公司须取得某种环保批准文件的，公司是否符合核准的实质条件，如未能取得批准文件的，对公司预期取得该环保批准文件是否存在法律障碍。

实务中，环境保护方面可能存在重大法律问题包括：公司建设项目的环境状况发生重大变更，未能重新办理环评审批手续；公司建设项目超级导致无法取得环保批复；公司就建设项目配套的环保设施未投入使用；公司环保情况不符合上市要求等。