红筹架构中的境外股份持有路径全解析

chiyo

PART.1
红筹架构究竟是什么？

“红筹架构” 模式是由境内公司把境内资产通过换股、收购等形式置入境外注册的公司，以境外控股公司的名义在境外交易所挂牌上市就是我们所说的红筹架构。构建红筹架构的初始步骤涵盖成立英属维尔京群岛（BVI）公司、开曼群岛公司、香港公司，同时在中国境内设立外商独资企业（WFOE）。而正是上述流程为企业奠定了在市场中运作的结构基础。

PART.2
境外股份持有路径的关键环节

1、境外股份持有路径有哪些？

红筹架构下，境外股份的持有路径主要有直接境外投资、37号文登记和设立信托等方式，具体如下：

1）境外直接投资境外直接投资（ODI）指的是企业在境外以现金、实物、无形资产等方式投资，并以控制境外企业的经营管理权为核心。ODI路径是目前被境外交易所认可的最为规范的处理方式，符合国内相关政策的规定的同时也具有着资金回流稳定的优点。但ODI 的审批流程较为复杂，一般需要经过商务部门、发展改革部门等多个部门的审批，时间上存在更多的不确定性。

2）37号文登记37 号文是指《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》。37 号文主要适用于投资人或合伙人为自然人的情形。当境内居民出于投融资目的，凭借其合法拥有的境内企业资产或权益，又或者是其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或者间接掌控特殊目的公司（SPV，也就是拟上市公司）。拟上市公司通过在中国境内设立的境内权益公司（WFOE）去收购或者以协议控制（VIE）的方式掌控境内居民原有的中国企业，从而实现境内居民在境外的合规性持股。这种模式较为简便，与境外直接投资（ODI）相比，减少了审核手续，仅需自然人办理相关的 37 号文登记即可。37 号文登记的流程主要包括填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》，并提交相关材料，经外汇管理部门审核通过后，办理登记手续等。但在实操中37号文仍旧存在着一定的局限性。3）设立信托信托其实是一种法律关系，将境外股份转移给受托人，受托人根据信托文件的规定，为了特定的受益人或特定目的而管理这些财产。通常情况下是投资人设立一个境外信托，由此信托持有拟上市公司的股份，而投资人则是信托中的受益人。信托在实际操作是比较简易，无需ODI的审批，减少了一些不确定性，但同时信托的合规性有待商榷，在发生纠纷时处理难度较高。PART.3
不同路径下的流程及要点

1）境外直接投资（ODI）

华谊信整理了随着“并购六条”的推行为拟上市企业带来的政策方面的支持，主要有以下几点：·合规确认：投资主体及项目合规性

企业需为依法设立、具独立法人资格，成立满 1 年以上且审计报告无亏损、净资产回报率较高、资产负债率较低，股东背景和资金来源真实合法。项目方面需符合国家产业、境外投资政策及法律法规，不涉敏感国家、地区和行业。·材料准备：发改委、商务部及外汇管理部门需向发改委提交项目备案申请表及相关证明材料。并且向商务部门提供境外投资备案表、投资主体证照等，以及向外汇管理部门提交外汇登记申请表、商务及发改委批准文件等。·提交申请按投资金额向相应级别发改委提交申请，并填写备案申请的同时上传文件，提交纸质材料至商务主管部门，敏感项目由商务部核准，非敏感项目按金额由不同部门备案。·审核批准由发改委及商务部门等颁发《境外投资项目备案通知书》《企业境外投资证书》。·外汇登记凭批准文件到外汇指定银行办理外汇登记，银行审核后办理并安排资金汇出。

2）37号文登记·设立境内权益公司：这是 37 号文登记的基础前提，境内权益通常指自然人直接或间接持有的中国境内企业的股份（认定以工商登记为准）。·设立中国自然人控股的第一层特殊目的公司（SPV 公司）：37 号文是对境内居民境外投资特殊目的公司的登记，所以需要设立由申请人个人控股的 SPV 公司（通常为 BVI 公司）。注意 SPV 公司成立的时间节点必须在境内的内资公司工商登记之后，以确保 SPV 成立时申请人已拥有境内权益。如果境外架构存在不止一个中国籍自然人，建议每个申请人各自设立单独的 SPV 公司，防止后续股权变动时办理手续复杂。·准备申请材料境内权益公司的企业法人营业执照、从工商局查档取得的境内公司完整章程及境外各个特殊目的公司的注册证明与特殊目的公司的结构图等。·银行申报自 2015 年起，37 号文登记的审批权限由外管局下放到银行，申请人可向内资公司所在地的银行办理 37 号文登记业务。各地银行及外管局对于 37 号文的审批要求不同可以由专业机构先就整体方案与当地银行或外管沟通确认后再安排申报。·审核与登记银行收到申请材料后，会对材料进行审核。审核通过后，会在相关系统中进行 37 号文登记，并颁发相应的登记证明。值得注意的是，如果 BVI 股东发生变化，37 号文登记也须及时变更。

3）设立信托
·明确信托目的和需求：委托人要明确设立信托的主要目标，并且梳理境外股份情况比如详细了解拟放入信托的境外股份的具体信息。·选择信托设立地：常见的信托设立地有开曼群岛、英属维尔京群岛（BVI）等离岸金融中心，这些地区的信托法律体系成熟，对信托的保护力度较强，且税收政策优惠。并且企业需了解所选地区的信托法律，确保与委托人所在国家或地区的法律不存在冲突或难以协调的问题。·挑选受托人：企业可以选择专业的信托公司、金融机构等作为受托人，并且受托人应具备良好的声誉能够按照信托契约的规定履行职责，保护受益人的利益。·搭建信托架构：首先确定信托财产明确将哪些境外股份以及相关的资产作为信托财产注入信托。其次设定受益人，并且制定信托契约详细规定信托的目的、期限、受托人的职责和权力、受益人的权利及信息披露等内容。·股份转移与信托生效：完成上述工作后即可办理股份转移手续，在完成股份转移和相关手续后，确认信托正式生效。

PART.4
影响境外股份持有路径选择的因素有哪些？

1、法律与监管环境
不同国家和地区对境外投资有不同的法规和审批程序。企业在选择境外股份持有路径时，必须了解并遵守投资目的地的相关法规。除此之外境外不同国家和地区的公司治理法规差异较大，这会影响企业对股份持有路径的选择。企业需要根据自身的治理需求和目标市场的法规要求，选择合适的股份持有结构。

2、税务筹划考虑
不同国家和地区的所得税税率差异较大，企业可以通过选择合适的股份持有路径，将利润分配到税率较低的国家或地区，以降低企业的整体所得税负担。并且企业还可以考虑利用各国之间的税收优惠政策，如研发税收抵免、投资税收优惠等，通过合理的股份持有结构安排，使企业能够充分享受这些优惠政策。

3、风险控制需求
企业在选择境外股份持有路径时，需要考虑政治风险对企业投资的影响。企业可以通过在政治稳定的国家或地区设立控股公司，或者采用间接持股的方式，降低政治风险对企业投资的影响。