海外并购中如何降低税务风险

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近年来，中国海外并购总额稳步增长，仅2021年上半年，中国全行业对外直接投资713.5亿美元，同比增长12.3%，非金融类对外直接投资539亿美元，同比增加4.7%，且多集中于TMT、消费品以及先进制造与运输三大行业，我国企业“走出去”的规模和质量均得到了较大幅度的提升。在丰富的海外并购活动中，税务风险一直是摆在并购方面前的难题，凡是在并购中没有搞清楚税务风险，遗留下税务问题的，往往都会带来很大问题，甚至会决定并购交易在交割后是否能够实现并购的初衷。

（一）未实施详尽的税务尽职调查是产生税务风险的重要因素，尽职调查也是控制海外并购税务风险的第一道防线：

从税务的角度看，尽职调查需要评价如：

（1）标的资产或公司的簿记是否有完整和真实的记录

（2）现有所发生的费用是否可以按照相关法律、法规、政策或合同的规定收回

（3）标的资产或公司是否通常按规定征税

（4）是否存在税务调整项目，税务结构是否合理，是否存在逃税嫌疑

（5）相关的审计报告是否按照现行的国际标准对目标资产或目标公司进行了真实的、科学的记录

（6）成本、费用、利润、收入等分项费用是否全面、真实

（7）是否调整簿记等

其中需要重点关注标的公司的税务问题，有无历史遗留税务风险，如有该如何解决？是在交易之前解决（如不解决不签署文件），还是在签署文件的时候将税务风险进行量化后直接扣减交易对价，是采用托管账户，即将部分交易价款置于共同控制的账户中，等到税务问题解决后再支付价款，还是由买方直接扣留部分交易价款，待问题解决后支付？亦或是卖方就税务问题出现的时候向卖方作出单独赔偿的承诺？不合理的股权结构是否会带来新的税务风险？

（二）关注交易标的所在国税务立法动向和国际税则的变化

除了对标的本身的税务问题进行尽职调查以外，海外并购还需要时刻关注交易资产或公司所在国的税务立法动向和国际税则的变化。比如2015年G20峰会的一项重要内容，就是核准了旨在打击跨境逃避税的税基侵蚀和利润转移项目（BEPS）行动计划中的一系列措施。BEPS旨在修改国际税收规则，遏止国际逃避税行为，被称为“近百年来世界税收体系最大的改革”。有时候相关的政治法律风险往往会成为交易中的重大影响因素。当发现新的税法或新的国际税则实施后对标的资产或公司的价值影响巨大，达不到公司要求的投资回报率时，应及时止损，不再继续推进该项目。

（三）收购协议中的陈述、担保和补偿条款会有导致投资人利益受损的风险，一般税务风险均可通过陈述、担保和补偿条款将风险尽量降低，如：

（1）例如在美国上市公司并购非公众公司的交易中，卖方可能寻求仅对法律目前要求的范围进行披露，所以卖方需要在交易文件中向买方进行陈述和保证，表明已将所有涉及税务的资料披露给了卖方，

（2）卖方需要保证转让的股权或资产的合法性、真实性和权利清洁性，以及目标公司成立的合法性，且需要保证目标公司的经营活动都是在法律的基础上进行的。并购交易本身所涉及的税务负担及相关税务责任应由买方还是卖方承担，是否会影响交易对价的调整。

（3）应当在交易文件中，对税务责任进行特殊的约定：比如，如有税务机关对目标公司或者资产进行税务调查，在达到一定影响程度时，买方是否有权选择不交割等。在买卖双方进行交割完成后，卖方对税务责任承担的时间限制需要在税务责任的追溯时效完成后的一段时间后才能免除；卖方税务责任的承担，是否要有金额的限制，也需要根据对税务风险的评估来决定。