境内外上市中的股东核查要求对比分析

Lanita

股东核查是企业上市时不可避免的关注和核查重点事项，境内企业无论选择境内A股上市还是境外上市亦然。自2023年2月17日，中国证券监督管理委员会（以下简称“证监会”）发布《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》（以下简称“《境外上市管理办法》”）及配套监管指引文件（合称“境外上市新规”），其中关于股东核查的新增要求已对标A股IPO的核查要求，然而根据对相关境内外上市规则和案例层面的对比分析，境内企业A股IPO或境外上市的股东核查要求也存在些许不同，本文结合相关规则和案例进行对比分析如下，以期为部分存在A股、港股/美股双重上市的企业在进行前期股东核查时提供些许借鉴。

01 A股IPO对股东核查的要求

A股IPO对股东核查的相关要求主要集中在《监管规则适用指引——关于申请首发上市企业股东信息披露》《监管规则适用指引——发行类第4号》《证监会系统离职人员入股拟上市企业监管规定(试行)》等规则和交易所的相关“窗口指导”中，主要对股权代持、突击入股、入股价格异常、股东穿透核查等问题提出了核查要求。其中对于股东穿透核查，此前实践案例中均以沪深交易所发布的《关于进一步规范股东穿透核查的通知》的规定为准，“对于持股较少、不涉及违法违规“造富”等情形的，保荐机构会同发行人律师实事求是发表意见后，可不穿透核查。持股较少可结合持股数量、比例等因素综合判断，原则上，直接或间接持有发行人股份数量少于10万股或持股比例低于0.01%的，可认定为持股较少”。

相关核心要点列示如下：



02 境外上市语境下对股东核查的要求

（一）相关规则

自境外上市新规发布以来，境内企业境外上市时，关于股东核查的要求主要集中在《境外上市管理办法》《监管规则适用指引--境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》中，主要对股权代持、突击入股、股东穿透核查、股东人数和股东、董监高等主体之间关联关系和一致行动关系提出了核查要求。

相关核查要点列示如下：



（二）相关案例

经对证监会官网公布的问询案例进行检索和分析，境外上市时证监会国际部关于股东核查的问询亦围绕前述规则展开，目前尚未看到明显超出规则范围的核查要求。部分案例列示如下，供参考：



03 境内外上市的股东核查要求对比

经与前文关于A股IPO的核查要求的比对，在具体的核查事项的颗粒度上，我们理解相关核查要求主要差异点为：

第一，股东穿透核查的范围要求不同。规则上，境外上市仅对发行人控股股东、实际控制人及持股5%以上的股东有穿透核查要求，其他股东只需要列明基本情况。关于“最终持有人”的认定，境外上市新规与A股审核的标准一致。我们理解，就控股股东、实际控制人及持股5%以上股东的穿透可以参考A股的核查手段进行核查。但是，控股股东、实际控制人及持股5%以上股东层层穿透至股份数量少于10万股或持股比例低于0.01%的间接股东后，是否可以参考A股审核要求停止穿透，需结合相关案例进一步确认。

第二，关于证监会系统离职人员的核查。规则上，境外上市相关规则并未对证监会系统离职人员入股的核查有明确提及，但是其要求核查最近12个月的新增股东中是否存在法律法规规定禁止持股的主体直接或间接持有发行人股份。我们理解，就突击入股的股东，中介机构还应对直接或间接持有发行人股份的主体是否具备法律、法规规定的股东资格进行核查，不排除需要结合A股审核规定对发行人是否存在证监系统离职人员持股的情况进行补充核查。

经对前述相关规则，特根据股东类型将相关核查要求对比分析如下，详细列示如下：



04 初步小结

结合前述分析，总结而言，境外上市新规以来，境内企业赴境外上市时所执行的股东核查在绝大部分方面已与A股IPO的股东核查对齐，目前我们看到的明显差别在于两方面：第一，股东穿透核查的范围要求不同。规则上，境外上市仅对发行人控股股东、实际控制人及持股5%以上的股东有穿透核查要求，其他股东只需要列明基本情况。关于“最终持有人”的认定，境外上市新规与A股审核的标准一致。第二，关于证监会系统离职人员的核查。规则上，境外上市相关规则并未对证监会系统离职人员入股的核查有明确提及，但是其要求核查最近12个月的新增股东中是否存在法律法规规定禁止持股的主体直接或间接持有发行人股份。


但是，在实践中，我们理解，无论是A股IPO还是境外上市，不同公司的核查颗粒度还是应当结合公司的实际情况，若公司股权结构较为复杂，上层股东情况亦难以把控和判断的，为了顺利推动上市进程，在前期进行股东核查工作时亦不排除需要全面穿透和核查证监会系统离职人员入股。但是若公司股权结构简单、股东情况清晰，则可以按照境外上市的规则执行，但是也需要注意保持与监管部门的沟通。